Fonctions d'un directeur et d'un gérant d'une société aux Émirats arabes unis

Aux Émirats arabes unis, un administrateur est une personne au sein de l'entreprise, tandis qu'un gérant peut être nommé par le gérant lui-même. Un gérant peut être considéré comme une alternative à un administrateur, mais ces deux fonctions ne sont pas identiques. Dans cet article, nous souhaitons examiner les responsabilités de ces deux postes au sein d'une entreprise émiratie.

Cadre juridique de la responsabilité des administrateurs aux Émirats arabes unis

Il est important de noter que le cadre juridique définissant les responsabilités d'un administrateur de société est élaboré à partir de différentes sources. Il n'existe pas de loi unique précisant toutes les obligations d'un administrateur. Voici quelques exemples de sources où elles sont précisées : la loi fédérale n° 2 de 2015 sur les sociétés commerciales, la loi fédérale n° 18 de 1993 sur les transactions commerciales et la loi fédérale n° 5 de 1985 sur les transactions civiles.

De plus, chacune des plus de 40 zones franches (ZF) des Émirats arabes unis possède sa propre législation précisant les obligations d'un administrateur. Par exemple, les lois du Centre financier international de Dubaï (DIFC) en général et celles de l'Abu Dhabi Global Market (ADGM) sont entièrement basées sur le droit britannique. Les fonctions du directeur sont énumérées au chapitre 9 de la loi n° 5 de 2018 sur les sociétés du DIFC, tandis que celles de l'ADGM sont définies dans le Règlement sur les sociétés de 2015.

Il convient de noter que les articles se limitent et couvrent le droit des sociétés à responsabilité limitée (SARL) aux Émirats arabes unis.

Fonctions du directeur

Lors de la création d'une nouvelle société aux Émirats arabes unis, il est nécessaire de nommer des postes obligatoires tels qu'un directeur et un gérant, et parfois (mais pas nécessairement) un secrétaire. En d'autres termes, pour définir la structure de la société, le propriétaire désigne le(s) actionnaire(s), et les postes obligatoires sont le(s) directeur(s) et le gérant. Dans la plupart des cas, l'actionnaire, le directeur, le gérant et le secrétaire sont la même personne. Tous les postes (à l'exception du secrétaire) sont obligatoires et doivent être différents de ceux pour lesquels le propriétaire peut embaucher des employés.

Comme mentionné précédemment, les devoirs et pouvoirs d'un administrateur découlent du corpus législatif des Émirats arabes unis (lois fédérales n° 2 de 2015 ; n° 18 de 1993 ; n° 5 de 1985), notamment les résolutions des actionnaires, l'acte constitutif (MOA) et les statuts (AOA). La responsabilité de l'administrateur peut être civile ou pénale. La responsabilité pénale est prévue par la loi fédérale n° 3 de 1987 portant Code pénal.

La loi fédérale n° 2 de 2015 des Émirats arabes unis sur les sociétés commerciales divise les devoirs et responsabilités d'un administrateur en deux catégories principales :

• Devoirs et responsabilités généraux applicables aux administrateurs de toutes les sociétés commerciales
• Devoirs spécifiques. Selon la forme juridique de la société, cette catégorie ne s'applique qu'à certains dirigeants et administrateurs.

Devoirs généraux d'un administrateur

Préparation des rapports annuels

Lors de l'immatriculation d'une société aux Émirats arabes unis, le bilan et le compte de résultat doivent être établis conformément aux normes comptables internationales pour chaque exercice. Les administrateurs sont responsables de la préparation des rapports annuels et de leur exactitude.

Confidentialité

Il est interdit à tout administrateur d'utiliser ou de divulguer des informations privées de la société, ni de tenter de nuire à son activité. Tout administrateur qui enfreint cette interdiction est passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à six mois et/ou d'une amende d'au moins 50 000 AED.

Responsabilité de l'administrateur envers les tiers

Après l'immatriculation d'une société aux Émirats arabes unis, si un administrateur est reconnu coupable d'actes frauduleux, il peut être poursuivi en justice par la société et/ou les actionnaires afin d'engager sa responsabilité. L'administrateur doit également être responsable envers les tiers.

Conflit d'intérêts

Un administrateur ne doit pas exercer d'activité concurrente à celle de la société, sauf approbation des actionnaires. De plus, il ne peut voter sur aucune résolution dans laquelle il a un intérêt direct ou indirect et doit divulguer les détails de cet intérêt par écrit aux autres administrateurs.

Solvabilité de la société

Si les pertes de la société dépassent 50 % de son capital social, les administrateurs doivent en informer les actionnaires, qui peuvent envisager la liquidation de la société. Si les pertes dépassent 75 % du capital social, les actionnaires détenant plus de 25 % des actions de la société peuvent demander la liquidation.

Responsabilité de l'administrateur en cas d'insolvabilité

Une fois la société immatriculée, outre ses obligations générales envers la société, un administrateur peut être tenu responsable de dommages et intérêts civils et pénaux si la société devient insolvable et ne respecte pas ses obligations financières. Si la société est incapable de payer ses dettes, la Loi sur les transactions commerciales prévoit qu'un administrateur doit déclarer faillite dans les 30 jours suivant la date de suspension. À défaut, l'administrateur peut être tenu personnellement responsable de la faillite potentielle.

La Loi sur les transactions commerciales et le Code criminel contiennent plusieurs dispositions concernant le traitement des sociétés insolvables et de leurs dirigeants par les tribunaux. L'article 882 de la Loi sur les transactions commerciales est particulièrement important à cet égard : il prévoit qu'un ou plusieurs dirigeants peuvent être condamnés à une peine d'emprisonnement si :

• Le ou les administrateurs n'ont pas fourni d'informations complètes dans les comptes et autres documents reflétant la situation financière réelle de la société.
• Le ou les administrateurs ont vendu les actifs de la société à prix réduit afin de différer le paiement des dettes ou de la mettre en faillite, ou ont entrepris des démarches pour obtenir illégalement des crédits ou des fonds afin d'atteindre les objectifs susmentionnés.
• La société n'est plus en mesure de payer ses dettes et les administrateurs remboursent un créancier au détriment d'autres créanciers ou sont enclins à couvrir les dettes d'un créancier au détriment d'autres.
• Le ou les administrateurs n'ont pas fourni les informations requises par le tribunal ou le syndic, ou ont sciemment fourni de fausses informations.
• La société n'est plus en mesure de payer ses dettes et les administrateurs ont entrepris des démarches concernant les actifs de la société afin de les mettre hors de portée des créanciers.

Délai de démission autorisé

Lors de la création d'une société, le Code civil impose également la responsabilité des administrateurs en cas de démission. Un administrateur ne peut démissionner que si cela ne porte pas préjudice à la société.

Obligations générales du dirigeant

Si, par exemple, le dirigeant a le droit de modifier la raison sociale de la société, d'ajouter ou de supprimer des types d'activités, le dirigeant ne dispose pas de ces pouvoirs. Le dirigeant est une personne qui peut intervenir en tant que signataire dans les litiges bancaires, du travail et de l'immigration. Il gère les employés de l'entreprise : RH, PRO, secrétariat, et supervise les activités quotidiennes.

Dans certains cas, le dirigeant peut être légalement responsable des actes illégaux de l'entreprise, même si la législation du pays ne prévoit pas de mesures à son encontre. L'État peut examiner l'affaire en privé et obtenir la condamnation du dirigeant et son incarcération. Autre exemple : l'entreprise, qui n'avait pas été reconnue coupable d'activités illégales auparavant, a décidé de cesser de remplir ses obligations au titre du bail de bureaux, ignorant toutes les notifications de paiement ultérieures de la FEZ. Dans cette affaire, le gérant a été tenu responsable de l'acte, bien que son nom ne soit pas mentionné dans le contrat de bail.

Ainsi, les obligations du directeur et du gérant sont très larges. À première vue, le rôle du gérant peut sembler être un rôle de terrain, mais il est néanmoins important de noter que, dans certains cas, l'État peut faire valoir ses droits et le contraindre à répondre des actes de la société.

Pour obtenir des conseils sur les droits et obligations du directeur et du gérant d'une société aux Émirats arabes unis, veuillez nous contacter.

Marsel Shadmanov

Responsable des services aux entreprises chez Garant Business Consultancy DMCC

Téléphone: +971 4 421 4335

Email: info@garant.ae