Mise à jour : Contexte de l’introduction des exigences de substance économique (ESR) aux Émirats arabes unis

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Mise à jour : Contexte de l’introduction des exigences de substance économique (ESR) aux Émirats arabes unis

L’Union européenne (« UE ») a inscrit les Émirats arabes unis (EAU) sur la liste noire en 2017. Cette décision a été prise pour lutter contre l’érosion de la base d’imposition et le transfert de bénéfices, principalement en raison de l’absence d’impôt (ou d’impôt nominal), du manque de transparence et d’échange d’informations, et de l’absence d’exigences de substance économique.

Les Émirats arabes unis ont ensuite été placés sur la liste grise après s’être engagés à satisfaire aux exigences de l’UE et à mettre en œuvre les mesures liées au plan d’action de l’OCDE sur l’érosion de la base d’imposition et le transfert de bénéfices (BEPS). En tant que participants au Plan inclusif BEPS, les Émirats arabes unis s’engagent à mettre en œuvre des normes minimales conformes aux exigences de l’UE et de l’OCDE.

Les exigences de substance économique (ESR) peuvent servir de base pour prouver que les Émirats arabes unis attirent des investissements étrangers pour des raisons autres que l’avantage d’une structure fiscale privilégiée. Étant donné que la charge de la preuve qu'une entité exerce une activité économique aux Émirats arabes unis incombe à l'entité elle-même, l'ESR impose des exigences spécifiques aux entités émiraties pour démontrer une activité économique réelle dans le pays.

Processus de mise en œuvre de l'ESR aux Émirats arabes unis

• Le 30 avril 2019, les Émirats arabes unis ont adopté la résolution du Cabinet n° 31 établissant les exigences de substance économique.
• Adoption de la résolution du Cabinet n° 58 de 2019, publiée en novembre 2019, nommant les autorités de régulation.
• La décision ministérielle n° 215 du 11 septembre 2019 a mis en vigueur les directives d'application.
• En janvier 2020, des clarifications ont été publiées concernant la foire aux questions (FAQ) relative à l'ESR et une note d'orientation précisant les « activités concernées » (résolution ministérielle n° 31 de 2019).

Application des exigences de substance économique

L'ESR s'applique à toutes les personnes physiques et morales exerçant des « activités pertinentes » dans les zones franches des Émirats arabes unis, y compris les zones franches financières. Compte tenu de la volonté de mettre en œuvre l'ESR et du respect de la loi, les sociétés offshore font partie intégrante des zones franches. Cette position a été clarifiée par le ministère des Finances dans sa foire aux questions.

Les sociétés dont le gouvernement fédéral, le gouvernement d'un émirat des Émirats arabes unis ou tout organisme gouvernemental détient directement ou indirectement au moins 51 % du capital social ne sont pas soumises à l'ESR.

Qui est soumis à l'ESR ?

Toute personne morale enregistrée aux Émirats arabes unis ou titulaire d'une licence commerciale, d'un certificat de constitution ou de toute autre forme d'autorisation délivrée par l'Autorité de régulation (Autorité des zones franches) (conformément à la résolution du Cabinet n° 58 de 2019) exerçant une ou plusieurs des « activités pertinentes » suivantes est soumise aux exigences ESR :

• Activités bancaires
• Activités d'assurance
• Gestion de fonds d'investissement
• Activités de crédit-bail et de financement
• Activités du siège social du groupe (activités de la société mère)
• Activités de transport maritime
• Activités de holding
• Activités de propriété intellectuelle
• Activités de distribution et de services (centres de services)

Quelles sont les exigences de substance économique ?

Pour qu'une entreprise remplisse les exigences de substance économique en exerçant des « activités pertinentes », elle doit :

• Exercer les « activités génératrices de revenus principales » (ACRP) de ses « activités pertinentes » aux Émirats arabes unis ;
• Disposer d'une direction et d'une gestion pour ses ACRP aux Émirats arabes unis ; et
• compte tenu de l'ampleur de ses activités aux Émirats arabes unis :
• Avoir suffisamment d'employés qualifiés à temps plein aux Émirats arabes unis ;
• Avoir des dépenses d'exploitation suffisantes aux Émirats arabes unis ;
• Disposer d'actifs physiques suffisants aux Émirats arabes unis.

Remarque : Comme l'explique le ministère des Finances dans sa foire aux questions (FAQ), un titulaire de licence peut externaliser tout ou partie de ses ACRP si les activités externalisées sont exercées aux Émirats arabes unis. Cependant, un titulaire de licence NE PEUT PAS externaliser la « direction et la gestion ».

Quels autres aspects ont été clarifiés dans la FAQ ?

Le 5 janvier 2020, le ministère des Finances a publié une FAQ sur l'ESR. Cette FAQ comprend 41 questions couvrant le champ d'application de l'ESR, la définition des « activités pertinentes », le test permettant de déterminer si une substance économique est requise et d'autres aspects administratifs. Voici quelques précisions :

• Les exigences de substance économique ne s'appliquent pas aux entreprises du secteur du crédit-bail et des activités financières qui ne prévoient pas de compensation financière (revenus) pour l'octroi de prêts et autres contrats de financement et de location, ni de paiements sous forme d'intérêts, de frais, de loyers, de plus-values ​​ou d'autres formes de compensation. La constitution d'une sûreté en faveur du prêteur ne prévoit pas de compensation.
• Une entreprise exerçant des « activités pertinentes » (que les revenus de ces activités aient été perçus ou non au cours de la période de reporting financier concernée) doit soumettre une notification annuelle à son autorité de régulation (administration de la zone franche) indiquant si elle exerce des « activités pertinentes ». Toutefois, l'autorité de régulation est en droit d'exiger de l'entreprise qu'elle démontre que ces « activités pertinentes » n'ont pas eu lieu au cours de la période de reporting financier concernée. Seules les entités qui tirent des revenus d'« activités pertinentes » au cours de la période de reporting financier concernée sont tenues de démontrer leur substance économique aux Émirats arabes unis et de déposer un rapport d'activité économique.
• Les exigences de substance économique ne peuvent pas être appliquées cumulativement aux entités d'un groupe en fonction de leurs activités. Chaque entité doit individuellement se conformer aux exigences de substance économique et démontrer sa substance économique. Toutefois, les aspects communs tels que le personnel, les fonctions et les actifs appartenant au groupe peuvent être partagés entre les entités du groupe si cela est prévu dans le contrat de services concerné.
• Pour se conformer à l'ESR relatif à la direction et à la gestion, les administrateurs ne sont pas tenus d'être résidents des Émirats arabes unis. Leur présence physique aux Émirats arabes unis suffit pour assister aux réunions du conseil d'administration.

Comment les titulaires de licence doivent-ils se préparer aux futurs audits ESR ?

Les autorités de régulation ont le droit d'initier des audits pendant 6 ans à compter de la fin de l'exercice au cours duquel la déclaration ESR a été déposée. Cela signifie que les entités doivent conserver la documentation, les informations et les registres pertinents pendant cette période.

Pour se conformer à l'ESR, les entreprises des Émirats arabes unis doivent :

• Identifier le type et le montant des revenus générés par la mise en œuvre des « activités concernées ».
• Démontrer les coûts matériels pertinents, ainsi que la présence de personnel, de locaux et d'autres actifs situés aux Émirats arabes unis et utilisés pour mener les activités génératrices de revenus principales (ACGR).
• Conserver une documentation adéquate de la gestion et du contrôle de la mise en œuvre des ACGR aux Émirats arabes unis.

Quelles sont les conséquences du non-respect de l'ESR ?

Des sanctions s'appliquent pour :

a. Non-respect du critère de substance économique

• Première année : 10 000 à 50 000 AED et échange d'informations avec les autorités compétentes étrangères.
• Ensuite : 100 000 à 300 000 AED et échange d'informations avec les autorités compétentes étrangères.

b. Défaut de communication d'informations ou informations inexactes : 10 000 à 50 000 AED.

Dernières actualités concernant les délais de notification de substance économique

Exigences relatives aux délais de notification annuels :

• DIFC : La date limite précédemment publiée, fixée au 31 mars 2020, a été reportée au deuxième trimestre 2020. Cependant, la date exacte n'a pas encore été annoncée et sera communiquée ultérieurement.
• Zone franche d'Abou Dhabi (ADGM) : La date limite précédemment publiée, fixée au 31 mars 2020, a été reportée au deuxième trimestre 2020. Cependant, la date exacte n'a pas encore été annoncée et sera communiquée ultérieurement.
• Zone franche de Ras Al Khaimah (RAKICC) : La date limite de déclaration est le 30 juin 2020.

Pour toute question ou si vous souhaitez obtenir une analyse comparative des avantages des opérations offshore et onshore aux Émirats arabes unis pour votre entreprise, n'hésitez pas à me contacter.

PANKAJ KANJANI

Consultant fiscal senior chez Garant Business Consultancy DMCC

SEVIT BAKHTA

Consultant senior en affaires chez Garant Business Consultancy DMCC